从第一单独角兽发行CDR看协议控制风险

918博天堂 2018-06-13 10:49 阅读:110

李嵋

6月11日,小米集团正式在证监会网站上预披露果真刊行存托凭证招股说明书。这也符号着小米集团成为第一家保存协议节制架构申请在A股上市的企业。

事实上,禁锢层此前对协议节制架构一直持否认立场。从现有回归A股的中概股来看,如分众传媒借壳七喜控股、巨人网络借壳世纪游轮等,均回收拆除协议节制架构后借壳上市的模式。不外到了4月4日,支持创新企业境内刊行股票或存托凭证试点若干意见的通知发布后,协议节制架构不再成为创新企业上市的障碍。

协议控建造为我国企业境外融资及间接上市而搭建的一种法令架构,由于其自己并非为直接所有权架构,因此存在特定正当性风险和道德风险。那么,以小米为代表的独角兽企业上市后,保存的协议节制毕竟在哪些方面存在风险呢?

从第一单独角兽刊行CDR看协议节制风险

图片来历:摄图网


首先,大概会涉及协议节制架构的正当性风险。

境表里有关协议节制架构的法令礼貌、政策情况产生变革大概激发的境外基本证券刊行人收到惩罚、需调解相关架构、协议节制无法实现或本钱大幅上升的风险。

今朝中王法令礼貌尚未明晰答允外商投资企业通过协议节制架构节制从事限制业务的境内实体,且存在雷同的协议节制架构被法院或仲裁庭认定为无效的先例。

基于此,假如中王法令礼貌产生变革,使得司法机构明晰鉴定公司得以节制VIE(可变好处实体,即协议节制架构)公司的协议节制架构无效,或限制业务涉及的当局主管部理解确阻挡回收协议节制架构,则公司大概面对无法继承通过协议节制布局节制VIE公司、VIE公司无法取得或保有策划所必须的资质证照,或公司以及VIE公司因此被惩罚的风险。

小米集团作为拟在港股市场上市的公司,合用香港联交所关于协议节制架构的相关指引。按照现行有效的该等指引,协议节制架构的回收只限于涉及限制外资准入的业务。如香港联交所的相关法则产生变革,使得其进一步强化限制或克制上市公司回收协议节制架构,则公司大概面对无法继承通过协议节制布局节制VIE公司的风险。

其次,协议节制的协议布置还存在固有的节制权风险。

一方面,境外基本证券刊行人依赖协议节制架构而非通过股权直接节制策划实体,大概会激发节制权风险。若通过股权直接节制策划实体,可以使刊行人行使其作为直接或间接股东的权利,进而实现对策划实体的董事会、打点层和详细策划性事务的节制。

而回收协议节制架构节制策划实体,假如VIE公司或其工商挂号的股东未能推行其各自于VIE协议下的业务与责任,则刊行人大概须耗费巨额用度及资源以执行该等VIE协议,以及诉诸诉讼或仲裁,并依赖中王法令下的法令接济。假如公司无法执行该等VIE协议或在执行进程中遭到重大耽搁或遭遇其他坚苦,公司大概无法对该等VIE公司(及其部属公司)的股权及拥有的资产实施有效节制。

另一方面,还存在着境外基本证券刊行人丧失对通过协议节制架构节制的VIE公司得到的策划许可、业务资质及相关资产的节制的风险。尽量公司的绝大部门收入来历于其设立的外商独资企业,且该等外商独资企业持有公司绝大部门的策划资产,但公司协议节制下的VIE公司(及其部属公司)持有策划相关限制业务所属的策划许可、业务资质、相关资产。

尽量VIE公司的工商挂号股东在VIE协议中明晰理睬其将凭据精采的财政和贸易尺度及老例VIE公司的存续,且未经外商独资企业事先同意,其将不会处理VIE公司的重大资产、业务或收入的正当或受益权益,可是如该等股东违反上述条款可能VIE公司公布破产,且其全部或部门资产受限于第三方债权人权利,届时公司大概无法开展部门或全部相关业务,或无法通过其他方法从VIE公司所持资产中获益。

再次,协议节制架构还涉及相关主体的违约风险。

VIE公司的工商挂号股东大概会与公司存在好处斗嘴,此时公司无法担保该等股东将凭据安详切合公司好处的方法行事,或产生的好处斗嘴将以对公司有利的方法办理。

另外,假如该等股东违反或导致VIE公司违反VIE协议,届时公司大概须启动法令措施;而该等法令措施所需时间及该功效均存在重大不确定性,,从而大概会严重影响公司的业务运营,对公司节制VIE公司的本领发生倒霉影响,并激发负面攻击。

最后,协议节制架构及相关布置大概激发税务风险。

按拍照关划定,企业与其关联方之间的业务往来,不切合独立生意业务原则或不具有公道贸易目标而淘汰企业可能其关联方应纳税收入可能所得税的,税务构造有权凭据公道要领调解。因此,假如任何协议节制或VIE协议被税务构造认定并非基于独立生意业务原则,并组成优惠的转让订价,则公司、外商独资企业或VIE公司或其工商挂号股东,将面对需要就既往或将来的收入或收益举办关联企业纳税申报、纳税调解并包袱特别税务承担的风险,从而大概导致公司的利润大幅低落。

上述基于协议节制激发的正当性风险,公司管理层面的道德风险,大概会对公司的相关业务策划的不变性、财政状况以及策划业绩发生倒霉影响。对协议节制风险的应对,以美国为代表的成熟市场其禁锢采纳以披露为主、法律为辅的禁锢原则。A股市场现阶段采纳依法隆重处理惩罚、要求试点企业充实信息披露的禁锢思路。这势须要求市场参加者理性看待相关风险展现,隆重投资。(逐日经济新闻 为中国社科院金融研究所客座研究员)

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